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员工入职时主动放弃社保,离职时又以此提出劳动仲裁,怎么办?

发布日期 : 2023-10-11 02:08:40
员工入职时主动放弃社保,离职时又以此提出劳动仲裁,怎么办?
前几天发布《员工因为公司没有缴纳社保而辞职,可以要求经济补偿吗?》一文之后,有好几个网友留言类似这样的问题:

员工入职时主动放弃缴纳保险,离职时又以此提出劳动仲裁,要求补缴社保,以及支付经济补偿金,怎么办?

看到这个问题,我一下子就想到了2012年的类似案例。

那时我还在某地经济开发区的一家公司负责人力资源管理。那一年《社会保险法》刚实施不久,很多企业并不重视社保,甚至想方设法迟缴、少缴、不缴社保。同时,政府对社保缴纳情况的监管也不严格,为了招商引资,对于社保缴纳的不合法情况,几乎是睁一眼闭一眼,民不举官不究,只有员工投诉时,才会受理,而且往往会劝前来举报的员工息事宁人。

就是在这样的监管环境下,当时我们全经开区的HR都在严防一对夫妻。他们夫妻俩,专门去应聘那些不愿意给员工缴纳社保的公司,然后在上班后的第二个月就去劳动监察大队投诉公司不给缴纳社保,要求双倍工资的经济补偿金。如果他们入职后,公司主动给他们缴纳社保,他们也会主动放弃,一些公司以为占了便宜,结果惹上劳动仲裁。

就靠这样的手段,这对夫妻的收入颇丰。

这对夫妻,为什么会屡屡得手呢?

根据《社会保险法》第五十八条的规定,用人单位应当自用工之日起三十日内为其职工向社会保险经办机构申请办理社会保险登记。

根据《劳动合同法》第三十八条、第四十六条的规定,用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的,劳动者可以解除劳动合同,用人单位应当向劳动者支付经济补偿。

我说的虽然是十多年前的旧事,但是当今依然适用,要知道现在的社保缴纳监管力度可比十多年前规范多了,员工更懂法、维权意识更强。

你可能会说,是员工主动放弃社保,而且签订了《自愿放弃社保承诺书》,难道也不能免责吗?

确实,《自愿放弃社保承诺书》也不能免除公司未依法缴纳社保的法律责任。

2023年7月7日国家人力资源和社会保障部在官方微信公众号里,明确告知:

根据《社会保险法》《劳动合同法》的相关规定,用人单位和劳动者应当依法参加社会保险,缴纳社会保险费。为劳动者参加社会保险并依法缴纳社会保险费系用人单位的法定义务,该项义务不能由用人单位和劳动者通过约定变更或者放弃。《自愿放弃社保承诺书》,不具有法律效应。

但是,虽然《自愿放弃社保承诺书》是无效的,不能免除公司未依法缴纳社保的法律责任,却也可以减轻或减免公司的部分法律责任。

查阅往年的劳动仲裁和司法判决案例,各地的司法实践主要有两种判决口径。

第一种认为,缴纳社保是法定义务,即使员工主动放弃社保,也不能免除公司缴纳社保的责任,员工以此为由提出离职,公司应该支付经济补偿金。

第二种认为,虽然公司未缴纳社保是违法行为,但这是员工自己的选择,既然签署了《自愿放弃社保承诺书》,就应该为自己的行为承担相应的法律责任。如果员工以此为由要求公司支付经济补偿金,违反了诚信原则,不支持支付经济补偿金。

你可以查阅你们当地有关《自愿放弃社保承诺书》的劳动仲裁案例,或者直接咨询劳动仲裁委员会,看你们当地的司法实践是倾向于第一种还是第二种。

虽然各地对于是否需要支付经济补偿金有不同的判决,但是对于补缴社保,司法实践都是类似的。补缴社保的话,公司承担公司部分,个人承担个人部分。如果公司已经以社保补贴的形式将部分社保费用支付给了员工个人,员工需要退还此部分补贴。

根据《劳动争议调解仲裁法》第六条:发生劳动争议,当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的,用人单位应当提供;用人单位不提供的,应当承担不利后果。

这条规定是说,劳动仲裁的举证规则适用“谁主张谁举证原则”与“举证责任倒置原则”相结合的规则。

根据相关法律法规的规定,因用人单位未依法缴纳社保,使劳动者提出解除劳动合同而发生劳动争议的,由用人单位提供相关证据,否则承担不利后果。

我为什么要特别说明这条规定。

因为如果员工声称《自愿放弃社保承诺书》,并不是本人自愿签订的,而是受到公司的欺诈或胁迫才签订的,公司就要提供相应的证据证明是员工自愿签订的。

其实这个举证难度是非常大的,公司往往会在这方面吃亏。

所以,对于入职时就主动放弃社保的员工,首先还是要心平气和地帮助他正确理解社保的好处与重要性,让他缴纳社保。如果他坚持不缴纳社保,为了避免不必要的劳动争议,宁可不录用他。

如果你想着可以省下一笔社保支出,心存侥幸,很有可能会“偷鸡不成蚀把米”。

依法缴纳社会保险,是公司和员工应尽的法定义务。如果公司未依法为员工缴纳社会保险,员工可以不需要提前报告而随时辞职走人,同时还可以获得经济补偿金。

即使员工在入职时签订了《自愿放弃社保承诺书》,根据现行法律法定,也是无效的,公司依法要承担相应的法律责任。

(全文完)

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